被代理機(jī)構(gòu)處罰后，供應(yīng)商能參加采購(gòu)活動(dòng)嗎
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■ 楊文君 公告內(nèi)容
關(guān)于“大連理工大學(xué)校園無(wú)線網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)擴(kuò)容采購(gòu)項(xiàng)目”，有人舉報(bào)反映：中標(biāo)供應(yīng)商遼寧金晟科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱遼寧金晟）此前因未按競(jìng)價(jià)規(guī)則履約，被列入中央國(guó)家機(jī)關(guān)政府采購(gòu)中心（以下簡(jiǎn)稱國(guó)采中心）失信名單，不符合《政府采購(gòu)法》第二十二條的規(guī)定。
財(cái)政部依法受理調(diào)查，作出了監(jiān)督檢查處理決定（財(cái)政部政府采購(gòu)信息公告第四百八十二號(hào)）。決定稱：經(jīng)審查，截至開標(biāo)之日，未發(fā)現(xiàn)遼寧金晟被列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當(dāng)事人及政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為記錄名單，符合招標(biāo)文件相關(guān)要求。同時(shí)，國(guó)采中心發(fā)布的“關(guān)于暫停遼寧金晟參與網(wǎng)上競(jìng)價(jià)資格的公告”不屬于《政府采購(gòu)法》第二十二條規(guī)定的重大違法記錄，舉報(bào)事項(xiàng)缺乏事實(shí)依據(jù)。
分析與啟發(fā)
協(xié)議供貨、定點(diǎn)采購(gòu)、網(wǎng)上商城等入圍供應(yīng)商在履約環(huán)節(jié)出現(xiàn)違規(guī)行為，被代理機(jī)構(gòu)暫停資格或被代理機(jī)構(gòu)列入失信名單，則能否再參加其他采購(gòu)項(xiàng)目？如上述案件中，此前遼寧金晟曾被國(guó)采中心列入失信名單，參加政府采購(gòu)活動(dòng)，是否“全國(guó)禁賽”？
《政府采購(gòu)法》第二十二條規(guī)定，“供應(yīng)商參加政府采購(gòu)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……參加政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒有重大違法記錄……”然而，何為“重大違法記錄”，政府采購(gòu)法律法規(guī)并無(wú)具體、詳細(xì)的規(guī)定。實(shí)踐中尺度不一，存在較多爭(zhēng)議。為解決這一問題，《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）第十九條對(duì)“重大違法記錄”進(jìn)行了解釋，明確此類違法記錄指供應(yīng)商因違法經(jīng)營(yíng)受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大處罰數(shù)額罰款等行政處罰。
近年來(lái)，政府采購(gòu)誠(chéng)信體系建設(shè)加速，供應(yīng)商的誠(chéng)信價(jià)值堪比“黃金”。2014年年底，財(cái)政部發(fā)布《關(guān)于報(bào)送政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為信息記錄的通知》（財(cái)辦庫(kù)〔2014〕526號(hào)，以下簡(jiǎn)稱526號(hào)文），明確了政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為的適用情形（三萬(wàn)元以上罰款、在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)、在一至三年內(nèi)禁止代理政府采購(gòu)業(yè)務(wù)等），要求地方各級(jí)財(cái)政部門認(rèn)真梳理近3年內(nèi)本級(jí)作出上述四種行政處罰類的案件信息，統(tǒng)一上報(bào)上級(jí)財(cái)政部門；自2015年1月起，省級(jí)財(cái)政部門負(fù)責(zé)本省政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為信息記錄的發(fā)布管理工作，及時(shí)匯總相關(guān)信息，并在中國(guó)政府采購(gòu)網(wǎng)相關(guān)專欄中完成信息發(fā)布工作。
2015年，財(cái)政部印發(fā)《關(guān)于規(guī)范政府采購(gòu)行政處罰有關(guān)問題的通知》（財(cái)庫(kù)〔2016〕150號(hào)，以下簡(jiǎn)稱150號(hào)文），要求各級(jí)財(cái)政部門在政府采購(gòu)行政處罰工作中做到證據(jù)確鑿充分，適用法律法規(guī)正確。同時(shí)明確，各級(jí)財(cái)政部門依法作出的政府采購(gòu)行政處罰決定在全國(guó)范圍內(nèi)生效。
2016年9月，財(cái)政部發(fā)布《關(guān)于在政府采購(gòu)活動(dòng)中查詢及使用信用記錄有關(guān)問題的通知》（財(cái)庫(kù)〔2016〕125號(hào)），要求采購(gòu)人或代理機(jī)構(gòu)對(duì)供應(yīng)商信用記錄進(jìn)行甄別，對(duì)列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當(dāng)事人名單、政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為記錄名單及其他不符合《政府采購(gòu)法》第二十二條規(guī)定條件的供應(yīng)商，應(yīng)拒絕其參與政府采購(gòu)活動(dòng)。
回顧上述政策文件可知，首先，若供應(yīng)商被列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當(dāng)事人名單、政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為記錄名單，或者其本身資格條件不符合《政府采購(gòu)法》第二十二條的規(guī)定（如參加政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中存在重大違法記錄等），則不得參與政府采購(gòu)活動(dòng)。
其次，“失信被執(zhí)行人”系“信用中國(guó)”網(wǎng)站公布的全國(guó)失信被執(zhí)行主體，“重大稅收違法案件當(dāng)事人名單”系國(guó)稅系統(tǒng)公布的重大稅收違法案件當(dāng)事人，“政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為記錄名單”系各級(jí)財(cái)政部門匯總報(bào)送、由中國(guó)政府采購(gòu)網(wǎng)集中發(fā)布的政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為主體（具體情形為526號(hào)文規(guī)定的被處以三萬(wàn)元以上罰款、在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)等），《政府采購(gòu)法》第二十二條第一款第五項(xiàng)所稱“重大違法記錄”，則指《條例》第十九條明確的“供應(yīng)商因違法經(jīng)營(yíng)受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大處罰數(shù)額罰款等行政處罰”。
最后，遼寧金晟此前因未按競(jìng)價(jià)規(guī)則履約而被列入國(guó)采中心失信名單，并被國(guó)采中心暫停參與網(wǎng)上競(jìng)價(jià)資格，這種處罰并非相關(guān)財(cái)政部門作出的“在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)”的處罰，且未涉及《條例》所列示的情形，僅在國(guó)采中心內(nèi)部有效。其法律效力相對(duì)較低，既不等同于“重大違法記錄”，也不等同于“政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為記錄名單”。因此，遼寧金晟可參與其他政府采購(gòu)項(xiàng)目。
此外，正如150號(hào)文所提出的，各級(jí)財(cái)政部門依法對(duì)供應(yīng)商、代理機(jī)構(gòu)、評(píng)審專家作出的禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)、禁止代理政府采購(gòu)業(yè)務(wù)等行政處罰決定，必須嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)條款的規(guī)定進(jìn)行處罰。實(shí)踐中，部分地區(qū)或部門通過頒發(fā)規(guī)范性文件創(chuàng)設(shè)某些管理權(quán)限，限制供應(yīng)商參與政府采購(gòu)的行為，是違法的。（來(lái)源-中國(guó)政府采購(gòu)網(wǎng)）
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